能说、会写、善思,这三项技能的基础在于读书,只有掌握的信息量大,才能出口成章,才会写出深刻的东西,才能思考出成果。办案中的纠结、困惑、埋怨大多源于技艺不够精深、思考不足、担当不够。如果你不想仅仅就当个工匠,那就赶紧读书吧。
怎么读?读哪些?
先谈谈如何读刑法学书籍,这也是有讲究的,当然如果本身是刑法学硕士(事实上,实践中刑事司法官中具有法学硕士学位不少,但是真正刑法学专业硕士不是很多,当然这一现状正在改变),那么我在这里所说的,你可以直接略过。但是如果你是法律本科、或者法律硕士、或者其他法学专业硕士、或者非法学专业人士,那么我想这些还是有用的,特别是对实务工作者。
▣ 基本方法:
在同步阅读分析判例、案例及司法解释的基础上,坚持三步走:
- 第一步先读国内代表传统通说观点的书籍;
- 第二步引入德、日刑法理论结合中国实际研究的书籍;
- 第三步有关德日刑法理论的书籍。
“我法之不善者当去之,当去而不去,是为之悖;彼法之善者当取之,当取而不取,是为之愚。”
需要特别提醒的是,在这三步走过程中,阅读和分析判例、案例贯彻始终。这里的判例、案例不仅仅是你所办理的案件,更要仔细研究两高指导性案例、公报案例、审判参考案例、报纸媒体热点案例等。司法解释(包括配套的理解与适用)当然也是需要同步研习的,分析其背后的法理,研究其得失利弊,在阅读过程中结合案例进行思考和分析,融会贯通。
三步走的进阶书单如下:
▣ 第一步:
1.马克昌:《犯罪通论》,武汉大学出版社1999年4月版。
2.高铭暄:《刑法专论》(第二版),高等教育出版社2006年4月版。
以上代表中国传统通说观点。了解以往通说是必须的。否则第二步中很多书批判的对象,你会不知道他批判的到底是怎样的一种观点,也无法判断批判的是否客观、妥当。
▣ 第二步:
张明楷老师超强的解释能力,在这套书中得到集中体现,何止如此?他教会你如何解释刑法,如何分析法条,如何适用刑法。我读研时有两本书书籍被读得散掉了,批注密密麻麻,纸张散架脱落,其中一本就是此书,还有一本是大谷实的《刑法总论》《刑法各类》。
▣ 第三步:
22. [日]前田雅英:《刑法总论讲义(第6版)》,曾文科译,北京大学出版社2017年版。前田雅英是日本当今结果无价值论的重要代表。此书大量的案例和图表,易读,但是这个版本深度和信息量都降低不少。▣ 基本方法:
》(第四版),北京大学出版社2021年版。
▣ 第二步:刑事实务工作者参考读物
实务者必读、必用。在前面一步的基础上,就更能透彻理解,两高这些观点背后的法理基础,做到融会贯通。
11.李勇:《刑事证据审查三步法则》(第二版)法律出版社2022年,对于办案来说,太实用了,第一版竟六次印刷;对于研究来说展示了实务的需求和不一样的研究角度,结构体系别具一格。
12.戴长林等:《中国非法证据排除制度——原理·案例·适用》第二版,法律出版社。关于非法证据问题,这是最权威也是说理非常透彻的实务佳作,澄清了很多误区。这个书我推荐给很多人,搞刑事实务工作的法律人必读之。
13.王爱立、雷建斌主编:《<中华人民共和国刑事诉讼法>释解与 适用》,人民法院出版社2018年版
14.李少平主编:《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法的解释>理解与适用》,人民法院出版社2021年版。
▣ 第三步:域外的刑事诉讼法读物
对这块需要特别提醒两点:
一是一定不能只读英美法系的,要同时读大陆法系。读了大陆法系的才会发现,为什么很多问题混乱难解,你才会发现为什么读到大陆法系的很多内容作为实务工作者会产生强烈的共鸣,才会发现我们跟他们“一样一样的”。
二是尽量不要读国内学者编写的所谓的“外国刑事诉讼法”,冠之这么高大上的名字,其实就是美国刑事诉讼法,而且很多内容经过他们的裁剪,根据个人爱好进行裁剪,误导太多。
能看原著当然最好,如果不能看原著就看翻译的著作。总之,尽量不要看经过他们裁剪的只言片语、断章取义。
1.王进喜 等《美国联邦证据规则条解》,中国法制出版社2012年3月版。
2. [美]詹姆士.Q.惠特曼 :《合理怀疑的起源——刑事审判的神学根基》,侣化强、李伟 译,中国政法大学出版社2012年6月版。特别推荐:读了这本你才会知道合理怀疑没有想象的那么美,与我们的差别也没有那么大。
3.[英]威廉·特文宁:《证据理论:从边沁到威格摩尔》,吴洪淇、杜国栋 译,中国人民大学出版社2015年3月版。威廉·特文宁是位被誉为“证据法的毛泽东”的人,这本书深入梳理了英美证据法的理性主义传统,从英美证据法的两座高峰边沁和威格摩尔作为研究对象,精彩纷呈,让人爱不释手。
4.[英]威廉·特文宁:《反思证据:开拓性论著》(第二版),吴洪淇 等译,中国人民大学出版社2015年7月版。
5.[美]特伦斯·安德森、特文宁 等:《证据分析》(第二版),张保生 等译,中国人民大学出版社2012年6月版。
6.[美]约翰·W·斯特龙 主编:《麦考密克论证据》,汤维建 等译,中国政法大学出版社2004年2月版。约翰·W·斯特龙教授这本书中关于如何询问和交叉询问的一节,不用多说,值得好好读。
7.[美]安吉娜·J·戴维斯:《专横的正义:美国检察官的权力》,李昌林、陈川陵 译,中国法制出版社2012年10月版。非常精彩的一本书,澄清了国内很多学者关于一些美国刑事诉讼的误导。
8.[美]米尔建·R·达玛斯卡:《漂移的证据法》, 李学军 等译, 中国政法大学出版社2003年1月版。特别推荐这本,特别推荐、特别推荐,重要的事情说三遍。作者是前南斯拉夫人,因为那场众所周知的战争,他辗转来到美国。这样特殊的经历,造就了他同时精通大陆法系证据和英美法系证据法,独树一帜。
“漂移”是一个形象的说法,其实就是一个比较法的研究。尽管两大法系在很多问题上融合趋势越来越明显,但传统根本性差异依然存在。达玛斯卡对两大法系证据法的比较研究,让人拍案叫绝!
9.[德]克劳斯·罗克新:《刑事诉讼法》,吴丽琪 译,法律出版社2003年版。在德国刑诉法译著如此匮乏的中国,这本书非常难得,值得你把它读散架喽。此罗科信就是彼刑法的那个罗克辛,刑法和刑诉法通吃的大家,这个翻译通俗易懂。
10.[德]托马斯·魏根特:《德国刑事诉讼程序》,岳礼玲、温小洁 译,中国政法大学出版社2004年1月版。也是难得的德国翻译著作,魏根特同样是刑法和刑诉法通吃的大家。
11.[德]托马斯·魏根特:《德国刑事程序法原理》,江溯等译,中国法制出版社2021年版。
12.[日]田口守一:《刑事诉讼法》(第七版),张凌、于秀峰 译,中国政法大学出版社2019年6月版。日本刑诉法是战后在美国占领军主导下制定的,初期当然以美国为蓝本,但战后刑法沿用的是日本的旧刑法,是以大陆法系为蓝本的,这样就面临着刑事实体法与程序法在两大法系间的裂解,好在日本研究刑法的也研究刑诉法,比如大师平野龙一对刑诉法的贡献不逊于对刑法的贡献,最终日本走上了一种混合主义的路线,当然这种路线也面临重重问题。田口守一这本著作也呈现出这种混合主义的色彩。
13..[日]松尾浩也:《日本刑事诉讼法》,张凌译中国人民大学出版社2005年版。
14.王兆鹏:《美国刑事诉讼法》,元照出版公司2004年版。
▣ 第四步:中国台湾地区刑事诉讼及证据法类读物
下面重点推荐代表大陆法系的刑事诉讼及证据法。国内的翻译德国的刑事诉讼法著作太少,还得走我国台湾地区绕道。
13.施鹏鹏:《跨时代的智者——密特麦尔证据法学思想述评》,载《政法论坛》2015年第5期。(密特麦尔德国证据法大师)。推荐书目怎么会出现论文呢?但是这篇论文一定要看,读完之后才会发现我们的刑事实体法与程序法在大陆法系和英美法系两条路上老死不相往来的原因。这篇文章中施鹏鹏大声疾呼:“中国的证据法学研究应走出‘英美法中心’的陷阱,走向更契合本国诉讼文化的‘欧陆’证据法学。”
14.陈朴生:《刑事证据法》,台湾三民书局1979年版;陈朴生:《刑事诉讼实务》,台湾海天印刷厂有限公司1982年版;李学灯:《证据法比较研究》,台湾五南图书出版公司1998年版;林山田:《刑事程序法》,台湾五南图书出版社公司1998年版。以上都是很老很老的,能找到就了解一下吧,找不到的话直接从林钰雄的开始。
15.林钰雄:《刑事诉讼法》(上下),中国人民大学出版社2005年6月版。
16.林钰雄:《刑事法理论与实践》,中国人民大学出版社2008年6月版。
17.林钰雄:《刑事证据与刑事干预》,北京大学出版社2010年1月版版。
18.林钰雄:《严格证明与刑事证据》,法律出版社2008年9月版。
特别推荐、特别推荐、特别推荐以上四部林钰雄的著作,以上读完会让你立马上一个层次,对德国刑事诉讼法学会有一个较深入的认知。林教授这是一位同时精通刑法和刑诉法的学者。
19.张丽卿:《刑事诉讼法——理论与运用》,台湾地区五南图书出版公司1995年版。
20.张丽卿:《刑事诉讼制度与刑事证据》,中国检察出版社2016年9月版版。张丽卿也是我国台湾地区同时精通刑法和刑诉法的学者。
作者:李勇,全国检察业务专家
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