强制猥亵罪构成要件解读

　　刑法修正案（九）将“强制猥亵妇女罪”更改为“强制猥亵罪”，这也就意味着受害人不仅仅只是妇女，男性也可以成为受害主体。根据刑法的表述：“强制猥亵他人”，他人是指自然人，包括男性、女性(均应年满14周岁，否则构成猥亵儿童罪)。

　　修正后的刑法第二百三十七条规定：以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵他人或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。聚众或者在公共场所当众犯前款罪的，或者有其他恶劣情节的，处五年以上有期徒刑。猥亵儿童的，依照前两款的规定从重处罚。其中前两款规定了强制猥亵罪和侮辱罪，最后一款规定了猥亵儿童罪。

　　何为“猥亵行为”

　　清华大学教授、博士生导师张明楷所著《刑法学》指出：猥亵行为具有质的规定性。猥亵他人是指针对他人实施的，具有性的意义，侵害他人的性的决定权的行为。

　　“针对他人实施”主要包括以下情况：一是直接对他人实施猥亵行为，或者迫使他人容忍行为人或第三人对之实施猥亵行为（如强行抠摸他人阴部，强行捏摸妇女乳房，强行脱光他人衣裤，强行与他人接吻、搂抱等）；二是迫使他人对行为人或者第三者实施猥亵行为（如强迫他人为行为人或者第三者手淫）；三是强迫他人自行实施猥亵行为（如当场强迫他人手淫、当场强迫妇女捏摸自己的乳房等）；四是强迫他人看他人的猥亵行为（如强迫他人观看男性的鸡奸活动，强迫妇女观看男性阴部等）。

　　“具有性的意义”是指行为与性相关，而不是单纯地侵害他人的名誉。人类社会的发展，在性方面形成了（广义的）性行为非公开化、非强制性等准则。违反这些准则的行为，就是广义的猥亵行为。“侵害他人的性的自己决定权”，是指猥亵行为违反了他人的意志，使他人对（广义的）性行为的自己决定权受到侵害。强制猥亵行为不以公然实施为前提，即使在非公开的场所，只有行为人与被害人在场，而没有也不可能有第三者在场，行为人强制实施猥亵行为的，也成立本罪。行为人在他人熟睡时将精液射在他人身体上的，应认定为强制猥亵。

　　何为“强制”

　　武汉大学法学院教授，博士生导师陈家林在《苏州大学学报》撰文指出，成立强制猥亵、侮辱罪的前提是行为人的行为必须具有强制性，即行为人必须使用暴力、胁迫或者其他强制方法。

　　强制的本质特征是违背对方的意志。其中的暴力指的是不法对被害人行使有形力，使其不敢反抗、不能反抗或不知反抗。胁迫则是以恐吓、威胁的手段使被害人产生恐惧心理而不敢反抗。其他手段指的是以暴力、胁迫以外的使被害人不敢反抗、不能反抗或不知反抗的手段，例如用酒灌醉、用药物麻醉、冒充其配偶等。本罪的暴力、胁迫或其他手段，虽不要求达到压制被害人反抗的程度，但必须使被害人的反抗显著困难。未达到该种程度的行为，例如男女谈恋爱时，男方为亲吻女方而将对方搂入怀中，在对方拒绝后马上放弃的行为不构成本罪的暴力行为；以恋爱分手迫使对方同意实施猥亵行为的，同样不构成本罪的胁迫。

　　非强制性的猥亵与侮辱行为，例如故意在异性面前讲黄色笑话、在公共场所公然露阴等，虽然属于猥亵或侮辱行为，但因缺乏强制性，不构成本罪。

　　张明楷认为，必须以暴力、胁迫或者其他使人不能反抗、不敢反抗、不知反抗的方法强制猥亵他人。换言之，对于本罪中“暴力、胁迫或者其他方法”，应当与强奸罪中的“暴力、胁迫或者其他手段”做出相同的解释。

　　值得注意的是，在不少案件中，暴力本身也可能是猥亵行为，反之某些猥亵行为本身也是暴力行为。例如，强行将手指插入妇女阴道的，其暴力行为本身就是猥亵行为。再如，趁妇女站在墙边无法反抗时，突然强行与妇女接吻的，或者趁妇女不注意时突然触摸妇女阴部，或者在妇女难以脱身的场所直接强行用生殖器顶擦妇女臀部，或者乘他人未注意强行剥光他人内裤、强行鸡奸他人等行为，既是暴力行为，也是猥亵行为。在这种情况下，应认定为强制猥亵罪既遂，而不能认为行为人仅实施了暴力行为，从而认定为强制猥亵罪未遂，更不能认为行为人仅实施了猥亵行为，从而否认强制猥亵罪的成立。

　　由于本罪具有强制性，所以，偷拍他人裸照、偷看他人裸体以及不具有强制性的公然猥亵行为（如露阴、公然性交等），均不成立本罪。